Гражданские, Экономические, Административные,
Уголовные дела, Интеллектуальная собственность
Гражданские, Экономические,
Административные, Уголовные дела,
Интеллектуальная собственность
Традиционно, когда на массовом уровне обсуждаются проблемы интеллектуальной собственности, разговор в основном идет о проблемах пиратства и контрафактной продукции. Вместе с тем интеллектуальная собственность – это очень большой блок вопросов. Проблемы существуют не только в сфере авторского права, но и в области средств индивидуализации, а также иных объектов промышленной собственности, многие из которых требуют серьезной оценки на профессиональном юридическом уровне.
В данном материале предлагаем вашему вниманию мнение по поводу разграничения прав на различные объекты интеллектуальной собственности ведущего специалиста-практика, адвоката, заведующего специализированной юридической консультацией №4 по вопросам интеллектуальной собственности Е.Е. Портного, а также ответы на наиболее часто возникающие вопросы.
Прежде всего следует разобраться, что представляют собой произведение (объект авторского права), исключительное право на него и экземпляр объекта авторского права.
В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве) к объектам авторского права относятся произведения науки, литературы и искусства. Аналогичная норма закреплена в п. 1 ст. 991 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК).
Объект авторского права (произведение), являясь результатом творческой деятельности человека, сам по себе нематериален и необоротоспособен. Экземпляр объекта авторского права (или произведения) – это его копия, изготовленная в любой материальной форме (ст. 4 Закона об авторском праве).
Исключительное право на объект авторского права представляет собой практически монопольное право правомерного использования этого объекта интеллектуальной собственности по своему усмотрению в любой форме и любым способом.
В ст. 983 ГК установлено, что использование другими лицами объектов интеллектуальной собственности допускается только с согласия правообладателя. Ограничения исключительных прав допускаются в случаях, пределах и порядке, установленных ГК или иным законом. При этом такие ограничения допускаются при условии, что они не наносят ущерба нормальному использованию объекта интеллектуальной собственности и не ущемляют необоснованным образом законных интересов правообладателей.
Согласно ст. 128 ГК к объектам гражданских прав среди прочих относятся:
Необходимо обратить внимание на то, что в ст. 128 ГК в качестве объекта гражданских прав не указан объект авторского права.
Из вышеуказанных норм законодательства следует, что объект авторского права (который относится к результатам интеллектуальной деятельности), экземпляр произведения и исключительное право на объект авторского права – это разные понятия. Кроме того, экземпляр объекта авторского права и исключительное право на объект авторского права – это еще и разные объекты гражданских прав.
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации существует независимо от права собственности на материальный объект, в котором такой результат или средство индивидуализации выражены (ст. 987 ГК). Следовательно, передача права собственности (или иного вещного права) на материальный объект сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте, за исключением случаев, предусмотренных законодательством об авторских и смежных правах (п. 5 ст. 992 ГК). Аналогичная норма предусмотрена в п. 3 ст. 6 Закона об авторском праве.
Какие же отношения возникают между продавцом и покупателем экземпляра произведения при покупке, например, компакт-диска с компьютерной программой?
Учитывая, что: во-первых, авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено; во-вторых, авторский договор и любая уступка имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности должны оформляться письменным договором, за исключением авторского договора об использовании произведения в периодической печати (п. 1 ст. 27 Закона об авторском праве); в-третьих, исключительные права, которые передаются по договору, должны быть четко определены в договоре (права, которые не указаны в договоре в качестве передаваемых, считаются непереданными, поскольку не доказано иное) (п. 2 ст. 984 ГК и п. 1 ст. 25 Закона об авторском праве) – становится очевидным, что при заключении договора купли-продажи экземпляра произведения, если в нем не предусмотрено иное (смешанный договор), авторские права не передаются.
Из указанных норм законодательства следует, что воля лиц относительно передачи авторских прав должна быть четко выражена в договоре с соблюдением его существенных условий, без наличия которых он не будет считаться заключенным (п. 1 ст. 402 ГК).
В п. 2 ст. 27 Закона об авторском праве указано, что при продаже экземпляров компьютерных программ и баз данных договор считается заключенным в письменной форме, если его условия (условия использования программы и базы данных) изложены соответствующим образом на экземплярах программы или базы данных.
Очевидно, что пустой компакт-диск и компакт-диск с записанным на нем произведением – это разные товары, так как объекты авторского права необоротоспособны и относительно них не существует права собственности. Поэтому нельзя считать, что покупатель приобретает вместе с диском объект авторского права.
При продаже, например, экземпляра компьютерной программы правообладателем могут быть определены пределы использования такой программы. Что-то подобное встречается и на экземплярах аудиовизуальных произведений, например, надпись «только для домашнего просмотра». Такое определение может иметь место, например, в форме, предусмотренной п. 2 ст. 27 Закона об авторском праве.
То, что такая ситуация допустима, подтверждается также п. 1 ст. 21 Закона, согласно которому лицо, правомерно владеющее экземпляром компьютерной программы, вправе изготовить копию компьютерной программы при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал компьютерной программы утерян, уничтожен или стал непригодным для использования. При этом копия компьютерной программы не может быть использована для иных целей и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой компьютерной программы перестанет быть правомерным.
Как уже было указано выше, правовым основанием данных действий правообладателя является п. 1 ст. 983 ГК (исключительное право использовать в любой форме и любым способом), а выглядеть это может в форме разрешения другому лицу использовать объект интеллектуальной собственности опре-деленным способом (п. 2 ст. 983 ГК). При этом в п. 2 ст. 983 ГК не определено, в какой конкретно форме (письменной, устной или посредством конклюдентных действий) такое разрешение должно выдаваться. Следовательно, если правообладатель вводит в гражданский оборот экземпляр произведения, специально не оговаривая условия его использования, следует исходить из того, что он разрешает его использовать способом личного восприятия (прослушивания, прочтения и т.п.), так как является очевидным, что именно для удовлетворения такой потребности предназначены, например, книга или диск с музыкальным произведением.
Насколько обоснованно считать, что сообщение для всеобщего сведения произведений фактически может осуществляться только двумя способами: путем эфирного или кабельного вещания?
Полагаю, что необоснованно.
Согласно ст. 4 Закона об авторском праве сообщение для всеобщего сведения – ;это передача по проводам или средствами беспроволочной связи изображений или звуков или изображений и звуков произведения, исполнения, фонограммы, передачи организации эфирного или кабельного вещания таким образом, что изображения или звуки становятся доступными для восприятия лицами, не принадлежащими к обычному кругу семьи или к близким знакомым семьи, в местах, настолько удаленных от места передачи, что без передачи такие изображения или звуки не были бы доступны для восприятия; сообщением произведения для всеобщего сведения также является доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к произведению из любого места и в любое время по их собственному выбору.
Согласно п. 1 ст. 16 указанного Закона автору в отношении его произведения или иному обладателю авторских прав принадлежит исключительное право осуществлять или разрешать осуществлять среди прочих следующие действия:
Без ущерба положениям ст. 11(1)(ii), 11bis(1)(i) и (ii), 11ter(1)(ii), 14(1)(ii) и 14bis(1) Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (далее – Бернская конвенция) авторы литературных и художественных произведений пользуются исключительным правом разрешать любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения по проводам или средствами беспроволочной связи, включая доведение своих произведений до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору (ст. 8 Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности по авторскому праву от 20 декабря 1996 г.).
Так, авторы драматических, музыкально-драматических и музыкальных произведений пользуются исключительным правом разрешать передачу любым способом постановок и исполнений произведений для всеобщего сведения (ст. 11 Бернской конвенции). Авторы литературных и художественных произведений могут разрешать передачу своих произведений в эфир или публичное сообщение этих произведений любым другим способом беспроволочной передачи знаков, звуков или изображений, а также с помощью громкоговорителя или любого другого аппарата, передающего знаки, звуки или изображения (ст. 11bis Бернской конвенции).
В силу ст. 4 Модельного закона «Об авторском праве и смежных правах» сообщение для всеобщего сведения представляется как передача произведений или объектов смежных прав в эфир, по кабелю, а также их доведение любыми другими способами (за исключением распространения экземпляров) до слухового и (или) зрительного восприятия публикой, представители которой находятся не в месте сообщения, независимо от того, воспринимаются ли фактически произведения или объекты смежных прав, ставшие доступными таким образом (О новой редакции Модельного закона «Об авторском праве и смежных правах»: постановление Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств, 18 ноября 2005 г., №26-13 // Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи СНГ. – 2006. – №7.)
На основании вышеуказанных норм можно сделать вывод о том, что существует неопределенное количество способов сообщения произведения для всеобщего сведения, что является правильным, поскольку при создании закона невозможно, учитывая постоянное развитие науки и техники, определить все способы сообщения произведения для всеобщего сведения.
Что следует понимать под кабельным вещанием? Если осуществляется передача данных по телефонным проводам, можно ли считать такой способ передачи информации кабельным вещанием?
В соответствии со ст. 32 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. №361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» терминология нормативного правового акта должна формироваться с использованием общепонятных слов и словосочетаний. При необходимости уточнения терминов и их определений, используемых в нормативном правовом акте, в нем помещается статья (пункт), разъясняющая их значение.
В связи с тем, что и в Законе об авторском праве, и в постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 8 мая 1997 г. №452 «Об управлении имущественными правами авторов на коллективной основе и минимальных ставках авторского вознаграждения за использование некоторых видов произведений литературы и искусства» отсутствует норма, разъясняющая значение термина «кабельное вещание», можно считать, что законодатель имел в виду обычное его значение, содержание которого можно посмотреть, например, в Толковом словаре русского языка (Ожегов, С.И. Толковый словарь русского языка / С.И.Ожегов, Н.Ю. Шведова. – М.: Азбуковник, 1998. – С. 258).
Правилами оказания услуг электросвязи (утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 августа 2006 г. №1055) определено, что под проводным вещанием следует понимать трансляцию программ звукового вещания широкому кругу территориально рассредоточенных слушателей посредством проводных линий (п. 3).
Следует обратить внимание на то, что в ст. 4 Закона об авторском праве речь идет о процессе передачи изображений или звуков или изображений и звуков произведения по проводам или средствами беспроволочной связи, а не о кабельном вещании (хотя очевидно, что кабель – это провод, а вещание - процесс передачи).
Если произведение, исполнение может быть передано по телефонным проводам таким образом, что изображения или звуки становятся доступными для восприятия лицами, не принадлежащими к обычному кругу семьи или к близким знакомым семьи, в местах, настолько удаленных от места передачи, что без передачи такие изображения или звуки не были бы доступны для восприятия, то это будет считаться сообщением для всеобщего сведения в смысле ст. 4 Закона об авторском праве.
Если лицо (например, индивидуальный предприниматель) предлагает приобрести права на использование в рекламе сделанных им фотографий, то каким образом он может подтвердить свои личные неимущественные и имущественные права на данные фотографии?
В силу ст. 9 Закона об авторском праве авторское право на произведения науки, литературы и искусства возникает в силу факта их создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется соблюдения каких-либо формальностей. При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения (презумпция обладателя авторского права). При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора в соответствии с настоящим Законом и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Настоящее положение будет действовать до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве на произведение.
Исходя из этой нормы закона надлежащим доказательством того, что лицо является автором произведения (и, следовательно, обладает личными неимущественными и имущественными правами), будет являться указание об этом на оригинале или экземпляре произведения. Но дополнительно можно попросить его предъявить, например, негативы.
При этом надо иметь в виду, что не всякая фотография может являться объектом авторского права.
В силу того, что фотография создается автором, она должна быть результатом творческого труда (ст. 4 Закона об авторском праве, п. 3 ст. 982 и п. 1 ст. 992 ГК), а также соответствовать требованиям п. 2 ст. 5 Закона об авторском праве и смежных правах и ст. 991 ГК. Относительно этого объекта не должны истечь сроки охраны авторского права (ст. 22 и 23 Закона об авторском праве). Отметим, что при создании фотографического произведения должны быть соблюдены права лица, чей объект авторского права или личное изображение запечатлены на фотографии.
По договору приобретаются права на использование объекта, состоящего из большого количества объектов авторского и смежных прав, а одна из сторон включает в договор пункт о том, что она урегулировала все вопросы с правообладателями и при поступлении претензии от третьих лиц она их разрешит. Необходимо ли и каким образом можно проверить, действительно ли сторона по договору урегулировала все вопросы с правообладателями? Если со стороны третьих лиц возникнут претензии к приобретателю прав на использование, будет ли этот пункт договора иметь значение или можно будет только взыскать убытки с недобросовестной стороны по договору в порядке регресса? Как разрешается вопрос о привлечении к административной ответственности в такой ситуации (может ли данный пункт договора указывать на отсутствие вины приобретателя прав)?
В такой ситуации следует проверять, соблюдены ли стороной по договору права лиц, чьи объекты авторского права и смежных прав входят в объект, на который приобретаются права. Это можно проверить, попросив субъекта, являющегося стороной договора, представить документы, из которых следовало бы, что авторские и смежные права соблюдены (например, договоры, разрешения на использование произведений от правообладателей и др.).
Если к приобретателю прав на использование объекта авторского права возникнут претензии со стороны третьих лиц, то указанный пункт договора не будет иметь значения для избежания ответственности за нарушение авторских прав, так как предпринимательская деятельность осуществляется в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность.
Статьей 372 ГК предусмотрено, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законодательством или договором предусмотрены иные основания ответственности.
Пунктом 1 ст. 39 Закона об авторском праве установлено, что физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требования данного Закона, является нарушителем авторского права и смежных прав. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям гражданского оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (п. 1 ст. 372 ГК).
Из этой нормы следует, что лицо, приобретающее права на использование произведения, должно потребовать от другой стороны договора подтверждение, что соблюдены авторские права других лиц (это и будет являться достаточной степенью заботливости и осмотрительности).
Если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Заключенное ранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно (п. 3 и 4 ст. 372 ГК).
Из указанных норм следует, что при осуществлении предпринимательской деятельности ответственность за нарушение прав наступит, если лицо не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Сложно представить ситуацию, при которой не соблюдаются авторские права вследствие непреодолимой силы.
Что касается привлечения к административной ответственности за нарушение авторских прав, то ст. 3.5 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП) предусматривает возможность признания юридического лица виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что этим юридическим лицом не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и данным лицом не были приняты все меры по их соблюдению.
Поэтому просто заявление в договоре о том, что все вопросы с правообладателями урегулированы без подтверждения этого обстоятельства, не может исключить наличия вины в совершении административного правонарушения. Считаю, что такое условие в договоре не может исключить наличия вины физического лица в совершении административного право-нарушения как при умышленной форме вины, так и по неосторожности.
Существует ли разница между неисключительным лицензионным договором (ст. 985 ГК) и авторским договором о передаче неисключительных имущественных прав (Закон об авторском праве)?
Полагаю, что по предмету договоров разницы между ними нет. Что же касается субъектов, то в авторском договоре о передаче неисключительных имущественных прав одной из сторон является автор, а в лицензионном договоре (простая неисключительная лицензия) стороной, предоставляющей разрешение на использование объекта интеллектуальной собственности, может быть как автор, так и иное лицо, обладающее исключительным правом на использование объекта интеллектуальной собственности.
«Промышленно-торговое право», 2009, №03, подписано в печать 17.06.2009
Е.Е. Портной, адвокат, заведующий специализированной юридической консультацией №4 по вопросам интеллектуальной собственности Минской городской коллегии адвокатов